Останні публікації

Корисні посилання

Методические рекомедации - как налоговая может выявить налоговые ямы, бестоварные операции и т.д. Чем доказывается ничтожность сделки. Письмо ГНАУ 2009
Середа, 18 листопада 2009 09:01


Письмо ГНА Украины от 03.02.2009 г. N 2012/7/10-1017

ГНАУ с целью отработки субъектов хозяйствования, которые предоставили налоговый кредит и не задекларировали налоговые обязательства, осуществляют операции, не обусловленные экономическими причинами (целями делового характера), и во исполнение п. 2.3 распоряжения ГНАУ от 29.08.2008 г. N 278 -р "О создании рабочей группы" направляет для использования в работе Методические рекомендации (ориентировочный алгоритм действий) органов ГНС по разрушению схем уклонения от налогообложения и формированию доказательной базы по делам о взыскании средств, полученных за ничтожными сделками.

И. о. заместителя Председателя


С. Власенко

Приложение

Методические рекомендации (ориентировочный алгоритм действий) органов государственной налоговой службы по разрушению схем уклонения от налогообложения и формированию доказательной базы по делам о взыскании средств, полученных по ничтожным сделкам

Данные Методические рекомендации разработаны во исполнение поручения КМУ от 10.11.2008 г. N 47354/13/1-08, письмо МФУ от 20.06.2008 г. N 03000-15-6/23944, отдельного поручения Министра финансов Украины N 21030-05 / 463, приказа ГНАУ от 22.09.2008 г. N 607 "О создании рабочей группы", распоряжений ГНА Украины от 29.08.2008 г. N 278-р "О создании рабочей группы" и от 06.11.2008 г. N 366-р " Об организации взаимодействия ", а также в соответствии с требованиями ГКУ, ГКУ, Кодекса административного судопроизводства Украины, Закона Украины" О государственной налоговой службе в Украине ", правовой позиции судей, сформированной в решениях высших кассационных инстанций, с учетом международного опыта (постановление Пленума Высшего арбитражного суда Российской Федерации от 12.10.2006 г. N 53).

Целью разработки Методических рекомендаций является формирование надлежащей доказательной базы по делам о взыскании в доход государства средств, полученных за ничтожными договорам, как средство противодействия применению схем уклонения от налогообложения недобросовестными плательщиками.

I. Основания для обращения в суд с иском о взыскании средств, полученных за ничтожными договорам

С целью предупреждения, выявления, пресечения и раскрытия преступлений правоохранительные органы возбуждают уголовные дела в отношении лиц тех предприятий, которые предоставили налоговый кредит и не задекларировали налоговые обязательства, осуществили операции, не обусловленные экономическими причинами (целями делового характера), - так называемых "налоговых ям "по результатам проведенных проверок и отработка результатов автоматизированного сопоставления налоговой отчетности по НДС, в том числе расшифровок налоговых обязательств и налогового кредита по налогу на добавленную стоимость в разрезе контрагентов.

В сфере налогообложения к преступлению, особенно в части уклонения от уплаты НДС, как правило, привлекается несколько недобросовестных субъектов хозяйствования, зарегистрированных в разных регионах страны, в том числе с признаками фиктивности, используются со злоупотреблением прав банковские счета таких субъектов, через возможности которых с целью имитации расчетов по схеме товародвижения (документов, денежных потоков) вращаются средства, иногда в течение нескольких часов, или используются другие формы расчетов субъектов. Для разоблачения и документирования таких преступлений важное значение имеет исследование финансовых потоков (основание получения и предоставления кредитов, оборот наличности и иностранной валюты), раскрытие банковской тайны по движению средств на текущих счетах субъектов хозяйствования, задействованных в совершении преступления, изучение и подтверждение обстоятельств реальности совершенных и отраженных документально операций, выяснения осведомленности и системности в псевдодияльности тех, кто злоупотребляет предоставленными правами и наносит ущерб другим лицам и государству, то есть намерен получить выгоду исключительно или преимущественно за счет возмещения из бюджета налога на добавленную стоимость.

По смыслу части первой ст. 228 ГКУ сделка, направленный на нарушение конституционных прав и свобод человека и гражданина, незаконное завладение имуществом государства, совершенный с целью, заведомо противоречащей интересам государства и общества, является таким, который нарушает публичный порядок, а следовательно, ничтожным (не создает юридических последствий) .

Согласно ст. 1166 ГКУ имущественный вред, причиненный неправомерными решениями, действиями или бездеятельностью личным неимущественным правам физического или юридического лица, а также вред, причиненный имуществу физического или юридического лица, возмещается в полном объеме лицом, которое его нанесло.

В соответствии с частью пятой ст. 203 ГКУ сделка должно быть направлено на реальное наступление правовых последствий, обусловленных им. Несоблюдение в момент совершения сделки стороной (сторонами) этого требования является основанием недействительности сделки (часть первая ст. 215 ГКУ).

Согласно части второй ст. 215 ГКУ недействительным является сделка, если его недействительность установлена законом (ничтожная сделка). В этом случае признания такой сделки недействительной судом не требуется.

Неправильный сделка не создает юридических последствий, кроме тех, которые связаны с его недействительностью.

Согласно части первой ст. 208 ГКУ, если хозяйственное обязательство признано недействительным как такое, которое совершено с целью, заведомо противоречащей интересам государства и общества, то при наличии умысла у обеих сторон - в случае выполнения обязательство обоими сторонами - в доход государства по решению суда взимается все полученное ими по обязательству, а в случае выполнения обязательство одной стороной со второй стороны взимается в доход государства все полученное ею, а также все надлежащее из нее первой стороне на возмещения полученного. В случае наличия намерения лишь у одной из сторон все полученное ею должно быть возвращено второй стороне, а полученное последней или надлежащее ей на возмещение выполненного взимается по решению суда в доход государства.

Приведенную норму следует применять с учетом того, что согласно ст. 228 Гражданского кодекса Украины сделка, совершенный с целью, заведомо противоречащей интересам государства и общества, одновременно является таким, который нарушает публичный порядок, а следовательно, ничтожным. Как указано в части второй ст. 215 настоящего Кодекса, признание судом такого сделки недействительной не требуется.

Учитывая указанное, с позиции Верховного Суда Украины (постановление от 25.09.2007 г. по иску ГНА в ОАО "Луцкий автомобильный завод", ЧП "Стар-Трейд") иски налоговых органов о признании такой сделки (соглашения, хозяйственного обязательства) недействительным судебному рассмотрению не подлежат.

Органы государственной налоговой службы, указанные в абзаце первом ст. 10 Закона Украины "О государственной налоговой службе в Украине", могут на основании пункта 11 этой статьи обращаться в суды с исками о взыскании в доход государства средств, полученных по договорам, совершенными с целью, заведомо противоречащей интересам государства и общества, ссылаясь на их никчемность.

Судами высших кассационных инстанций отмечается, что ссылка судов на отсутствие судебных решений о признании сделок недействительными как на основание удовлетворения иска является ошибочным, поскольку суд вправе сам по делу с учетом доводов налоговой инспекции о противоправный характер указанных соглашений сделать вывод относительно их никчемности или правомерности и изложить его в мотивировочной части решения.

Статьей 16 ГКУ предусмотрено, что каждое лицо имеет право обратиться в суд за защитой своего личного неимущественного или имущественного права и интереса. Способами защиты гражданских прав и интересов могут, в частности, быть признании сделки недействительной, возмещение убытков и прочие способы возмещения имущественного вреда.

Исковая давность - это срок, в пределах которого лицо может обратиться в суд с требованием о защите своего гражданского права или интереса (ст. 256 ГКУ). Общая исковая давность устанавливается продолжительностью в три года (ст. 257 ГКУ). Исковая давность в десять лет применяется к требованиям о применении последствий ничтожного сделки (ст. 258 ГКУ).

Истечение срока исковой давности по требованиям о применении последствий ничтожного сделки начинается со дня, когда началось его исполнения (ст. 261 ГКУ).

В свою очередь, частью четвертой ст. 258 ГКУ установлено, что исковая давность в десять лет применяется к требованиям о применении последствий ничтожного сделки.

II. О формировании доказательной базы по разрушению схем уклонения от налогообложения, прекращения противоправной деятельности субъектов, которые предоставили налоговый кредит и не задекларировали налоговых обязательств

2.1. Общие положения

2.1.1. Доказательство факта существования никчемного сделки должно осуществляться определенными средствами доказывания с учетом индивидуальных обстоятельств каждого дела, о которых ГНА Украины неоднократно отмечала в своих письмах, приказах, других документах (обзорных листах). Наличие комплекса доказательств, ссылки на которые содержатся в акте проверки, будет основанием для установления факта ничтожности (удаваности) сделки и обращения в суд с иском о взыскании с налогоплательщика средств, полученных за ничтожными сделками. При этом необходимым и эффективным будет установление факта ничтожности сделки на всей цепи по схеме товародвижения (документов, денежных потоков), а представление такого иска - до конечного выгодоприобретателя.

Поэтому при исследовании схем уклонения от налогообложения важным является проведение проверок хозяйственной деятельности предприятий-транзитеров с целью формирования доказательной базы при установлении факта ничтожности сделки и определения в соответствии с характером операций выгодоприобретателя - налогоплательщика, который пытается получить выгоду исключительно или преимущественно за счет бюджета, в том числе за счет получения возмещения сумм налога на добавленную стоимость.

Например, выгодоприобретателем будет субъект хозяйствования первого звена в цепи поставки товара (производитель), который осуществил реализацию по цене, значительно ниже, чем цена, по которой товар был приобретен конечным потребителем через ряд посредников, или субъект хозяйствования, который заявляет к возмещению суммы НДС из бюджета в результате осуществления по цепи поставки так называемых бестоварных операций, когда соглашения между транзитными предприятиями происходят только на бумаге, а в действительности фактическое выполнение осуществляется от первоначального поставщика до последнего выгодоприобретателя в цепи.

2.1.2. Следует учесть, что не может служить доказательством ссылка в акте проверки отсутствия информации относительно подтверждения или опровержения любых фактов: перемещение товаров, наличия транспортных средств и т.д.

2.2. Установление признаков ничтожности сделки в ходе исследования потоков: документального, денежного, товарного и их сопоставление

2.2.1. Исследование документооборота предусматривает анализ всех документов, необходимых для документирования хозяйственных операций, в частности, предусмотренных нормативно-правовыми актами (Гражданский кодекс Украины, Хозяйственный кодекс Украины, Закон Украины "О бухгалтерском учете и финансовой отчетности" и др.). В частности, это:

1. Контракты (договоры), связанные с реализацией, поставкой, куплей-продажей товаров и т.п., и приложения к ним (осуществлять анализ существенных и иных условий договора согласно действующему законодательству).

2. Дополнительные соглашения, которые заключались в контрактов (договоров), изменения и дополнения, соблюдение формы.

3. Документы, подтверждающие выполнение договора или наличие которых является обязательным в соответствии с содержанием контракта (договора) (например, отчет исполнителя, акт приема-передачи товара, акт выполненных работ, счета-фактуры и т.д.), а также налоговые накладные, доверенности на получение товарно-материальных ценностей), другие данные, свидетельствующие о реальности осуществляемых операций.

4. Документы, подтверждающие транспортировку (перевозку) товаров: договоры перевозки, транспортной экспедиции и документы об их выполнении (товарно-транспортные накладные и т.п.), договоры хранения товара, доверенности.

5. Финансово-хозяйственные документы, подтверждающие уплату средств (платежные поручения, выписки банковских учреждений, приходные и расходные кассовые ордера, чеки РРО и т.д.).

6. Реестры полученных и выданных налоговых накладных, а за период до 01.08.2005 г. - Книги учета продажи товаров (работ, услуг) и Книги учета приобретения товаров (работ, услуг).

7. Документы, подтверждающие полномочия лиц подписывать вышеуказанные документы на момент их заключения (например, соглашение, приказ, регистрационные и разрешительные документы).

8. Штатное расписание предприятия, информация по работников.

При использовании в доказательной базе свидетельских показаний необходимо четко установить принадлежность этих лиц к деятельности налогоплательщика, его проверяют, и контрагентов. Например, при использовании объяснений водителя предприятия следует иметь копии документов, подтверждающих или факт пребывания данного водителя в трудовых отношениях с этим предприятием (это может быть приказ о назначении на должность, штатное расписание, соглашение, трудовой договор), или наличие взаимоотношений на основании другого гражданско-правового договора.

Кроме этого, целесообразно исследовать учредительные, разрешительные, регистрационные документы, бухгалтерский баланс и отчетность (взаимодействие с органами статистики), использование информационно-справочных баз, акт инвентаризации имущества, свидетельство о статусе плательщика.

Следует обратить внимание на документы, подтверждающие выполнение, транспортировку, оплату, могли быть составлены во исполнение договора, который заключен в устной форме, а также содержать недостоверную информацию (использовать решения судов, заключения экспертов, заключения экспертиз и специалистов).

Информационно. Согласно требованиям ГКУ (cm. 205, 206) сделка может совершаться устно или в письменной форме. Стороны имеют право выбирать форму сделки, если иное не установлено законом. Сделка, для которого законом не установлена обязательная письменная форма, считается совершенным, если поведение сторон свидетельствует их волю до наступления соответствующих правовых последствий. В случаях, установленных договором или законом, воля стороны к совершению сделки может выражаться ее молчанием.

Устно могут совершаться сделки, которые полностью выполняются сторонами в момент их совершения, за исключением сделок, подлежащих нотариальному удостоверению и (или) государственной регистрации, а также сделок, для которых несоблюдение письменной формы имеет следствием их недействительность.

Юридическому лицу, заплатила за товары и услуги на основании устной сделки с другой стороной, выдается документ, подтверждающий основание оплаты и сумму полученных денежных средств. Сделки во исполнение договора, заключенного в письменной форме, могут по договоренности сторон совершаться устно, если это не противоречит договору или закону.

Отдельно обращаем внимание на то, что Высшим административным судом Украины в постановлении от 21.11.2007 г. по делу N 5/1716-12/303 по иску частного предприятия "..." в ГНИ в Шевченковском районе г. Львова о признании недействительным налогового уведомления-решения было указано: "отсутствие в первичных документах по результатам выполнения договоров о предоставлении услуг (выполнение работ) информации о конкретных услугах, которые предоставлены заказчику, их стоимость, единицу измерения лишает возможности для вывода о фактическом предоставлении услуг и их связь с подготовкой, организацией, ведением производства, продажей продукции (работ, услуг), использование предприятием в собственной хозяйственной деятельности. Предоставляемые налогоплательщиком договоры, акты приема-передачи выполненных работ по этим договорам, , являясь первичными документами и основанием формирования валовых расходов в связи с осуществлением хозяйственной деятельности, не отвечают требованиям п. 9.2 ст.9 Закона Украины "О бухгалтерском учете и финансовой отчетности в Украине", составленные с нарушением предписаний п. 2.4 Положения о документальном обеспечение записей в бухгалтерском учете, утвержденного приказом МФУ от 24.05.95 г. N 88 и зарегистрированного в Министерстве юстиции Украины 05.06.95 г. за N 168/704, поскольку не содержат данных об объемах предоставленных услуг, содержания предоставленных услуг, в них отсутствует информация о фактически понесенные расходы на проведение информационно-маркетинговых услуг ".

2.2.2. Исследования денежного потока - исследование форм осуществления расчетов (денежными средствами, векселями, бартер, зачет требований и т.д.).

Например, ВАСУ при рассмотрении дела было отмечено, что существенным является исследование того, что налогоплательщик намерен получить экономический эффект исключительно или преимущественно за счет возмещения из бюджета налога на добавленную стоимость при расчетах за приобретенный товар векселями, что является основанием для отказа в возмещении налога на добавленную стоимость (постановление ВАСУ от 06.12.2007 г. по делу по иску частного предприятия "...").

Необходимой мерой для установления факта получения денежных средств, их объема и оборота за конкретно определенный промежуток времени с целью выявления объектов налогообложения, определения фактической базы налогообложения и размера скрытых от налогообложения доходов является раскрытие информации, содержащей банковскую тайну.

Согласно положениям ст. 1076 Гражданского кодекса Украины и ст. 60 Закона N 2121 любая информация, касающаяся клиента, которой банк владеет на законных основаниях, является банковской тайной (за исключением, если такая информация составляет государственную тайну).

Основания для получения информации, содержащей банковскую тайну, предусмотренные пунктами 1 - 4 части первой ст. 62 Закона Украины "О банках и банковской деятельности". Органы государственной налоговой службы имеют право получить любую информацию, отнесенную Законом к банковской тайне на основании пунктов 1 (с разрешения владельца этой информации) и 2 (по решению суда).

Письменное требование суда о предоставлении информации, содержащей банковскую тайну, должна соответствовать нормам части второй ст. 62 Закона и Правилам хранения, защиты, использования и раскрытия банковской тайны, утвержденным постановлением НБУ от 14.07.2006 г. N 267.

Таким образом, по статье 62 указанного Закона суд вправе направить надлежащим образом оформленную требование и обслуживающий банк обязан выполнить решение суда и письменно предоставить заявителю информацию, содержащую банковскую тайну в отношении юридических и физических лиц.

При этом действующим законодательством не предусмотрено осуществление исполнительного производства относительно судебных решений о раскрытии банками информации, содержащей банковскую тайну. Законодатель в части третьей ст. 290 ГПК указал, что решение суда о раскрытии банком информации, содержащей банковскую тайну, подлежит немедленному исполнению. Обжалования такого решения не приостанавливает его исполнения.

Пунктом 4 статьи 62 Закона Украины "О банках и банковской деятельности" предусмотрено, что информация о юридических и физических лиц, которая содержит банковскую тайну, раскрывается банками органам государственной налоговой службы Украины по их письменному требованию по вопросам налогообложения или валютного контроля относительно операций по счетам конкретного юридического лица или физического лица - субъекта предпринимательской деятельности за конкретный промежуток времени.

В практической деятельности банков существуют случаи, когда юридическое лицо (банк) заявляет о том, что счет, который открыт в филиале этого банка, не является счетом банка, а счетом, открытым в его филиалах.

В соответствии с требованиями процессуального законодательства участником производства по делу является банк, а не его филиал. Ведь, согласно ст. 28 и 29 ГПК Украины гражданско-процессуальной право-и дееспособностью наделены юридические лица, а не их филиалы, которые не являются юридическими лицами.

Заявление о раскрытии банковской тайны относительно юридического или физического лица подается в суд по месту нахождения банка, обслуживающего это лицо.

Следовательно, по делам о раскрытии банком информации, содержащей банковскую тайну, должны участвовать банки, а не их филиалы.

2.2.3. Исследование товарного потока - исследования фактического движения товаров от товаропроизводителя по цепи поставки до конечного потребителя (выгодоприобретателя), предусматривающий, в частности, следующее.

1. Анализ хозяйственной деятельности налогоплательщика и проверка на соответствие требованиям и ограничениям, установленным государством (например, соответствие и соблюдение определенных ГОСТов, разрешений, наличие сертификатов, лицензий, нотариальное удостоверение сделок в случаях, предусмотренных законом, и др.). Например, в соответствии с частями первой, второй ст. 4 Закона Украины от 5 мая 1999 года N 619-XIV "О металлоломе" операции с металлоломом осуществляются только специализированными предприятиями или специализированными металлургическими перерабатывающими предприятиями, а также их приемными пунктами. Деятельность, связанная с заготовкой, переработкой лома черных и цветных металлов и его металлургической переработкой, осуществляется на основании лицензии, которая выдается в порядке, установленном законодательством. Но наличие лишь одного факта отсутствия лицензии на осуществление определенного вида деятельности не может базироваться и быть достаточным доказательством о ничтожности сделки, поэтому такой факт должен использоваться наряду с другими признаками ничтожества.

2. Анализ производственных мощностей, необходимых для осуществления определенных технологических процессов, проверка их фактического наличия у предприятий, согласно заключенным договорам должны их иметь.

3. Установление факта возможности / невозможности реального осуществления операций во времени с учетом настоящего времени, удаленности, расположение контрагентов друг от друга, места нахождения имущества.

4. Наличие складских помещений, их обследование использование / не использование их возможностей.

5. Наличие транспортных средств (например, установка, чьим транспортом перевозился товар, за чей счет, каков размер затрат, их использование, реализация прав собственности).

6. Ведение учета для целей налогообложения только тех хозяйственных операций, которые непосредственно связаны с возникновением налоговой выгоды, если для данного вида деятельности также требуется осуществление учета других хозяйственных операций, в том числе непосредственно связанных, необходимых.

7. Осуществление операций с товаром, который не производился или не мог быть произведен в объеме, указанном налогоплательщиком в документах учета без достаточных ресурсов.

8. Анализ деятельности налогоплательщика (выгодоприобретателя) во времени, например, изменение схемы поставок товаров (ранее - непосредственную продажу, затем - через посредников-транзитеров) и доведение как следствие отсутствия "бизнес-цели", деловой цели, цели получения прибыли, привлечение / использования таких посредников.

9. Исследования на всех этапах перехода права собственности на товар целесообразности и возможности осуществления субъектами хозяйствования - транзитерами операций (в большинстве случаев операций "для вида" по предоставлению услуг), которые привели к увеличению цены товара.

10. Исследование динамики цен на товар по всей цепи поставки от производителей до конечных потребителей, в том числе с определением субъекта хозяйствования, на котором наблюдается значительный "скачок" цены, установления причин увеличения (уменьшения) цены (тариф на перевозку, дополнительные расходы для улучшения качества (усовершенствования) товара и т.п.).

11. Осуществление операций с товаром, продукцией, которые являются нехарактерными для деятельности налогоплательщика (нужен новый персонал, дополнительные ресурсы, разрешения, условия).

12. Сам по себе факт уплаты средств контрагентом не является безусловным подтверждением того, что поставка имела место.

Данные обстоятельства необходимо исследовать комплексно, учитывая причинно-следственную связь.

Например, ВАСУ, удовлетворив кассационную жалобу ОГНС и направив дело на новое рассмотрение, в частности, отметил, подлежащего установлению факт реальности поставки поставщиком истцу оборудование с выяснением с этой целью, в частности обстоятельств относительно производителя указанного товара, условий его производства, транспортировки, экспорта , фирмы-нерезидента - покупателя оборудования по экспортному контракту и т.д. Сам по себе факт уплаты средств не является безусловным свидетельством того, что поставка имела место.

При этом суду следовало истребовать необходимые для выяснения соответствующих обстоятельств доказательства, в том числе по собственной инициативе, что соответствовало бы требованиям частей четвертой и пятой ст. 11 КАС Украины. Такими доказательствами могут быть, в частности, письменные доказательства, содержащиеся в уголовном деле, поскольку это отвечает части первой ст. 79 КАС Украины.

Критической оценке суда подлежит обстоятельство по причине отсутствия у ООО "И", как последнего в цепочке поставок оборудования, документов бухгалтерского и налогового учета, отсутствия реальной деятельности поставщиков этому предприятию комплектующих узлов оборудования, а также тот факт, что истцом сформирован налоговый кредит в свя язку с приобретением значительного по стоимости оборудования, использование которого не характерно для его производственной деятельности (постановление ВАСУ от 15.05.2008 г. по делу по иску ОАО "Богуславский консервный завод").

2.3. Исследования других признаков, которые в совокупности могут указывать на ничтожность сделки

1. Установление связей между предприятиями-транзитерами и выгодоприобретателем, наличие его взаимозависимых или аффилированных лиц (общие учредители, наличие должностных лиц, которые одновременно выполняют функции на нескольких предприятиях, адрес местонахождения).

2. Анализ штата работников и соответствие его фактическим возможностям выполнить взятые обязательства.

3. Исследования факта существования постоянных системных связей в одном сегменте рынка, где существуют налажены стабильные связи и участники которого осведомлены относительно друг друга.

4. Посредниками являются субъекты хозяйствования, которые систематически не платят налоги, деятельность которых имеет признаки фиктивного предпринимательства, по местонахождению не находятся, не отчитываются о своей деятельности или представляют налоговые декларации об отсутствии такой, зарегистрированные владельцы и должностные лица которых не признают своей причастности к их деятельности.

Например, постановлением Львовского апелляционного административного суда от 16.09.2008 г. по делу по иску ГНИ г. Черновцы в ООО "..." и ЧП "..." о взыскании в доход государства средств, полученных за ничтожными договорам, удовлетворено полностью. Суд, удовлетворяя исковые требования, в частности, указывает на следующее: "ПП "..." на момент составления налоговой накладной не были зарегистрированы в налоговом органе в качестве плательщика налога на добавленную стоимость и не отчиталось, но в нарушение вышеуказанных норм законодательства выписывало налоговые накладные, т.е. совершала умышленные противозаконные действия, направленные на уклонение от уплаты налогов. Действия ПП "..." на заключение устного соглашения с ООО "..." и выдача налоговой накладной на выполнение такого соглашения является несомненным подтверждением цели, заведомо противоречащим интересам государства и общества ".

III. Мероприятия обеспечения реализации полномочий ОГНС при формировании доказательной базы

3.1. Во время отработки операций налогоплательщиков с целью получения доказательств о ничтожности заключенных сделок ОГНС предоставляем следующие рекомендации:

В случае недопуска работников ОГНС к проверкам налогоплательщиков ОГНС имеют право:

1. Обращаться с соответствующими исками в суд о понуждении совершить определенные действия до плательщиков, которые злоупотребляют правами. При подготовке иска о понуждении субъекта хозяйствования допустить орган государственной налоговой службы к проведению проверки следует помимо прочего просить суд:

- Обязать ответчика - недобросовестного СХД предоставить в ходе проверки финансово-хозяйственные и бухгалтерские документы за необходимый период времени;

- Началом проведения проверки считать дату фактического допущения к проверке, а также заявлять соответствующие ходатайства.

Высший административный суд Украины, решая такие дела, отмечает, что при условии выполнения всех требований, предусмотренных Законом Украины "О государственной налоговой службе в Украине", орган государственной налоговой службы имеет право быть допущенным к проверке налогоплательщика (постановление ВАСУ от 09.09.2008 г ... в деле по иску ЗАО "Земская страховая компания").

2. За невыполнение руководителями и другими должностными лицами предприятий, учреждений, организаций законных требований должностных лиц органов государственной налоговой службы, перечисленных в пунктах 5 - 8 части первой ст. 11 Закона Украины "О государственной налоговой службе в Украине", статьей 1633 Кодекса Украины об административных правонарушениях предусмотрена ответственность в виде предупреждения или наложение штрафа в размере от пяти до десяти необлагаемых минимумов доходов граждан.

Такие действия, совершенные лицом, которое в течение года было подвергнуто административному взысканию за те же нарушения, влекут наложение штрафа в размере от десяти до пятнадцати необлагаемых минимумов доходов граждан.

3.2. В случае наличия налогового долга на основании ст. 9 Закона Украины "О порядке погашения обязательств налогоплательщиков перед бюджетами и государственными целевыми фондами" ОГНС вправе применить административный арест активов налогоплательщика и обратиться в суд с представлением о продлении срока его применения.

3.3. Органы ГНС наделены полномочиями в соответствии с законодательством принимать меры по выявлению и предупреждению случаев использования недобросовестными налогоплательщиками процедур банкротства предприятий, в том числе по статьям 51 и 52 с целью избежания и уклонения от налогообложения.

Проведение процедур банкротства с использованием статей 51, 52 Закона Украины "О восстановлении платежеспособности должника или признания его банкротом" (далее - Закон о банкротстве) без участия органа ГНС позволяет недобросовестным плательщикам не платить налогов и сборов, проводя хозяйственные операции на значительные суммы и получая прибыли.

Считаем целесообразным в случаях применения налогоплательщиками процедуры банкротства по ст. 51 Закона о банкротстве без уведомления органов ГНС, в целях защиты интересов органов ГНС использовать постановление Верховного Суда Украины от 10.06.2008 г. по делу N 15/682-б о банкротстве общества с ограниченной ответственностью "...", в которой Судебная палата по хозяйственным делам ВСУ, удовлетворяя кассационную жалобу ООО "СП ..." и направляя дело на новое рассмотрение, в частности, отметила:

"Необходимыми предпосылками для обращения с заявлением о возбуждении производства по делу о банкротстве должника в порядке статьи 51 Закона Украины" О восстановлении платежеспособности должника или признания его банкротом "являются: оценка стоимости имеющегося имущества должника, публикация объявления согласно требованиям статьи 105 ГК Украины с целью выявление кредиторов и установление полного объема кредиторской задолженности, уведомление налогового органа о ликвидации предприятия и составление промежуточного ликвидационного баланса. Кроме того, обращение в суд с таким заявлением возможно лишь по истечении срока, предусмотренного статьей 105 ГК Украины ".

3.4. В случае отказа государственного регистратора внести в Единый государственный реестр запись об отсутствии юридического лица по его местонахождению и выдать ОГНС соответствующую справку ОГНС должен подать в суд административный иск об обязательствах органа государственной регистрации совершить определенные действия, а именно: совершить действия по внесению записи о отсутствие предприятия по юридическому адресу и выдать ОГНС соответствующую справку.

Государственный регистратор на основании уведомления (акта) органа ГНС об отсутствии юридического лица по его местонахождению в соответствии с Законом Украины "О государственной регистрации юридических лиц и физических лиц - предпринимателей" совершает действия относительно подтверждения сведений о юридическом лице и вносит в Единый государственный реестр запись об отсутствии юридического лица по его местонахождению или запись об отсутствии подтверждения сведений о юридическом лице.

3.5. С целью получения информации относительно обращения денежных средств ОГНС должен обращаться в суд с иском о раскрытии банковской тайны (см. п.п. 2.2.2 Рекомендаций).

3.6. Следует обратить внимание, что в соответствии с Порядком оформления результатов невыездных документальных и выездных плановых и внеплановых проверок по вопросам соблюдения налогового, валютного и другого законодательства, утвержденного приказом ГНА Украины от 10.08.2005 г. N 327, акт - служебный документ, подтверждающий факт проведения невыездной документальной или выездной плановой или внеплановой проверки финансовой хозяйственной деятельности субъекта хозяйствования и является носителем доказательной информации об обнаружении нарушения требований налогового, валютного и иного законодательства. Учитывая изложенное, суды приходят к выводу, что акт оформления результатов проверок не является по решению налогового органа. Следовательно, спор по поводу обжалования акта проверки в суд не содержит признаков публично-правового спора, поэтому не подлежит рассмотрению в порядке административного судопроизводства.

3.7. С целью обеспечения поступления средств в бюджет целесообразно одновременно с подачей иска о взыскании средств, полученных за ничтожными сделками, согласно ст. 117, 118 КАСУ заявлять ходатайство о принятии мер обеспечения иска.

Директор Юридического

департамента


Л. Трофимова



Ключевые слова:  право,  возмещение НДС
Останнє оновлення на Неділя, 22 листопада 2009 16:33
 


Опитування

Що може допомогти у боротьбі з корупцією в Україні?
 

Популярні статті

Ключові слова